CNSM вновь подтверждает свою позицию в отношении намерения представителей правительства внести изменения в ст. 118 Трудового кодекса и направила в Государ-ственную канцелярию документ, в котором аргументирует свою точку зрения по некоторым аспектам трудовой деятельности работников и работодателей.
Еуджениу КОВРИГ
начальник
Юридического департамента CNSM
В результате повторного рассмотрения проекта постановления о принятии законопроекта о внесении изменений в некоторые нормативные акты (об актуализации нормативной базы), единый номер 995/CS/2023, сообщаем следующее.
- Новое содержание предло-жения в ст. II законопроекта, которое предусматривает дополнение ст. 118 Трудового кодекса новой частью (41), не претерпело суще-ственных или качественных изменений после получения автором соответствующих заключений. В частности, сохраняется первоначальная концепция автора, а именно: последствия неиспользования ежегодного оплачиваемого отпуска несет работник, а не работодатель. Таким образом, согласно новому содержанию ч. (41), предложенной для дополнения ст. 118 Трудового кодекса, «Если работник по уважительным причинам не может использовать полностью или частично ежегодный оплачиваемый отпуск, на который он имел право в соответствующем календарном году, с согласия данного лица работодатель обязан предоставить неиспользованный ежегодный оплачиваемый отпуск в течение периода не более двух лет с года, следующего за годом, в котором возникло право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Дни неиспользованного ежегодного отпуска по истечении указанного периода считаются утраченными».
В связи с этим в отношении рассматриваемого предложения мы подтверждаем позицию, изложенную в предыдущем заключении (№ 04-17/917 от 24.11.2023), а именно:
- действующие положения ст. 118 Трудового кодекса являются чет-кими и соответствуют международным стандартам, к которым Р. Молдова присоединилась;
- пояснительная записка к проекту за-кона о дополнении ст. 118 Трудового кодекса ч. (41) не основывается на конкретных случаях или ситуациях, вызванных справед-ливым применением действующих положений ст. 118 Трудового кодекса;
- последствия пренебрежения положениями ч. (1) ст. 118 Трудового кодекса никоим образом не могут оправдать необходимость установления определенных условий для того, чтобы лишить работника права на ежегодный оплачиваемый отпуск;
- принятие дополнения ст. 118 Трудового кодекса ч. (41) приведет к установлению в национальном законодательстве положений, несовместимых с ратифицированными Республикой Молдова международными стандартами в области труда, которые гарантируют всем работникам право на ежегодный оплачиваемый отпуск.
И не в последнюю очередь, принятие данного предложения предоставит законные возможности для неправомерного приме-нения этой нормы работодателем.
- Следует также отметить, что предложение о дополнении ст. 118 Трудового кодекса, которое, по словам автора законопроекта, направлено на «повышение ответственности работодателя и работников относительно предоставления и использования ежегодного оплачиваемого отпуска», подверглось критике за неясность и несоответ-ствие международным и конституционным нормам не только со стороны профсоюзов, но и со стороны большинства заинтересованных ведомств/учреждений, у которых были запрошены заключения/экспертные мнения, включая Министерство финансов, Министерство юстиции, Министерство труда и социальной защиты, Министерство здравоохранения, Министерство внутренних дел, Министерство окружающей среды, Национальный центр по борьбе с коррупцией, Аппарат Президента, Народного адвоката, Национальную конфедерацию патроната Республики Молдова, Службу по предупреждению и борьбе с отмыванием денег и др.
В этом контексте констатируем, что, согласно заключениям по законопроекту, представленным перечисленными учреждениями, подтверждается мнение, высказан-ное CNSM в предыдущем заключении, а именно, что реальная причина накопления (неиспользования) ежегодных оплачивае-мых отпусков связана не с работником, а с рядом обстоятельств и факторов (не зависящих от воли и желания работника, а иногда и работодателя), включая политику, лежащую в основе этого явления.
В частности, отметим временный мораторий на наем персонала в бюджетном секторе на зарегистрированные вакантные должности (который устанавливается правительством из года в год, в настоящее время мораторий распространяется на порядка 16 тыс. вакантных должностей до 31 декабря 2024 года), мораторий на предоставление ежегодного отпуска государственным служащим с особым статусом в составе МВД, высокую нагрузку на работе и отсутствие человека, который бы взял на себя выполнение задач на время отпуска сотрудника, высокую текучесть кадров, большое количество вакантных должностей из-за чрезмерной нагрузки и немотивирующей заработной платы, нехватку кадров и необходимость обеспечения непрерывности оказания неотложной медицинской помощи, недостаточно эффективное управление со стороны работодателей. В контексте вышеизложенного считаем, что не может быть веских причин игнорировать предложения, выдвинутые публичными органами.
Право на ежегодный оплачиваемый отпуск и отпускное пособие – фундаментальное
Непонятна настойчивость автора законопроекта в продвижении этого предложения, без веских аргументов и обоснований, которое явно затрагивает два фундаментальных права работника, а именно: право на ежегодный оплачиваемый отпуск, который не может быть просто заявлен, а должен быть реально использован для восстановления трудовых сил, и право на получение отпускного пособия за период ежегод-ного оплачиваемого отпуска, которое будет считаться утраченным вследствие злоупо-требления и/или халатности работодателя. В этой связи также отметим, что, несмотря на запрет применения к работнику штрафов или любых других денежных взысканий, установленный ч. (3) ст. 206 Трудового кодекса, работнику грозит материальное наказание за деяние (накопление задолженности по использованию ежегодного оплачиваемого отпуска), которое априори не может быть ему вменено. Иными словами, данная норма, похоже, была разработана и предложена к утверждению с предвзятой целью и не корректно, то есть без недопущения причинения вреда другим лицам или ущемления прав и свобод работников.
- Автор законопроекта изначально аргументировал свое предложение о дополнении ст. 118 Трудового кодекса ч. (41) тем, что это позволит выполнить рекомендации Счетной палаты, но даже этот орган не поддержал данное предложение, а наоборот, подверг критике понимание и выполнение выдвинутых рекомендаций. В заключении, представленном Счетной палатой по дан-ному законопроекту, говорится, что «предыдущие рекомендации подчеркивали необходимость поощрения использования неиспользованных дней ежегодного оплачиваемого отпуска работниками государственного сектора с целью системного вмешательства и исключения не только давления на государственный бюджет и увеличения административных расходов, но и с учетом основной цели отпуска, т.е. восстановление рабочей силы госслужащих, для логического и справедливого соотношения между продолжительностью трудовой деятельности и временем отдыха».
В то же время Счетная палата отметила в своем заключении, что она «заботится не только об экономичности, эффективно-сти и результативности использования государственных средств, но и об уваже-нии основных прав работников в контексте недискриминации работников, которые не использовали ежегодный оплачиваемый отпуск (в частности, из-за нехватки персонала, обученного и способного выполнять обязанности коллег, находящихся в ежегодном отпуске), по отношению к тем, кто его использовал, соответственно получая и пособие, предусмотренное в связи с этим».
- Относительно аргумента автора законопроекта, внесенного впоследствии в пояснительную записку, а именно, что подавляющее большинство государств-членов ЕС предусматривают нормы об утрате права на ежегодный оплачиваемый отпуск (гарантированного ст. 7 Директивы 2003/88/ЕС Европейского парламента и Совета от 4 ноября 2003 года о некоторых аспектах организации рабочего времени) по истечении установленного периода, ссылаясь только на ч. (6) ст. 145 Трудового кодекса Румынии, отметим следующее.
Согласно положениям ч. (6) ст. 145 Трудового кодекса Румынии: «Работник имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск и в случае, когда временная нетрудоспособность сохраняется, в установленном законом порядке, в течение всего календарного года, работодатель обязан предоставить ежегодный оплачиваемый отпуск в течение 18 месяцев, начиная с года, следующего за годом, в котором работник находился в медицинском отпуске».
Таким образом, обращаем внимание, что правовая норма Румынии (государства-члена ЕС) никоим образом не устанавливает утрату ежегодного оплачиваемого отпуска, как утверждает автор законопроекта, а наоборот, вносит ясность, разъяснение относительно сохранения права на ежегодный оплачиваемый отпуск в случае возникновения и сохранения нетрудоспособности длительный период, даже в течение целого
календарного года. При этом правовая норма устанавливает обязанность работодателя предоставить ежегодный оплачивае-мый отпуск и уточняет срок его предоставления, а именно 18 месяцев, начиная с года, следующего за годом, в котором работник находился в медицинском отпуске.
Следовательно, пример автора законопроекта, основанный на румынском зако-нодательстве, совершенно неуместен и даже говорит не в пользу его предложения. Пример Румынии, между тем, может послужить основанием для внесения дополнений в Трудовой кодекс Республики Молдова с целью уточнения ч. (2) ст. 118, которая предусматривает только право на перенос или продление ежегодного оплачиваемого отпуска в случае нахождения работника в медицинском отпуске, но не обязанность и точный период, в течение которого работодатель должен его предоставить после прекращения нетрудо-способности (медицинского отпуска).
- Помимо этого заметим, что «погашение» периода неиспользованного ежегодного оплачиваемого отпуска не вытекает из положений Директивы 2003/88/EC о некоторых аспектах организации рабочего времени. Утверждение в пояснительной записке, что акт ЕС устанавливает фундаментальное право работников на отдых и минимальную гарантированную продолжительность отпуска, оставляя на усмотрение государств-членов регулирование других аспектов предоставления отпуска, включая установление соответствующих пределов для накопления ежегодного оплачиваемого отпуска в течение нескольких лет подряд, является бессмысленным и нецелесообразным. Законодатель Республики Молдова уже установил в ч. (4) ст. 118 Трудового кодекса учетный период (максимум два года подряд) относительно переноса/неиспользования, последовательного накопления ежегодного оплачиваемого отпуска.
Таким образом, настойчивое намерение автора законопроекта дополнить Трудовой кодекс с тем, чтобы регламентировать прекращение права на ежегодный оплачиваемый отпуск по истечении двухлетнего периода, в течение которого он должен быть использован, может быть квалифицировано только как посягательство на фундаментальные права работника, гарантированные Конституцией.
Исходя из вышеизложенного, CNSM не поддерживает и повторно высказывается против предложения дополнить ст. 118 Трудового кодекса ч. (41), и предлагает исключить это предложение из законопроекта. Принятие данной поправки к Трудовому кодексу, безусловно, повлечет за собой обращение как в Конституционный суд, так и в МОТ для проверки ее соответствия конституционным и международным нормам, к которым Республика Молдова присоединилась.