Уже много лет власти держат гражданское общество в постоянном напряжении, когда речь заходит о Трудовом кодексе: то необходим новый закон, то будет изменен и дополнен существующий с учетом, прежде всего, предложений представителей бизнес-ассоциаций. В конечном счете, правительство утвердило проект закона о внесении изменений и дополнений в Трудовой кодекс, который предстоит «провести» через парламент. К сожалению, и говорим мы это с большой грустью, хотя мы неоднократно били тревогу, власть имущие не учли самые важные рекомендации и предложения профсоюзов, несмотря на то, что их представили профильным учреждениям своевременно и с пожеланием рассмотреть в рамках Национальной комиссии по консультациям и коллективным переговорам для того, чтобы прийти к компромиссному варианту.
Ниже публикуем Заключение Национальной конфедерации профсоюзов Молдовы (CNSM) по проекту закона о внесении изменений и дополнений в Трудовой кодекс Республики Молдова № 154-XV от 28 марта 2003 года с надлежащими доводами.
Рассмотрев проект закона о внесении изменений и дополнений в Трудовой кодекс Республики Молдова № 154-XV от 28 марта 2003 года (далее — ТК), а также учитывая замечания и предложения национально-отраслевых профсоюзных центров, высказываемся против его поддержки исходя из следующих соображений:
К пункту 1 (Статья 9. Основные права и обязанности работника):
Дополнение, предложенное к ч. (2) ст. 9 ТК, которым работника обязывают «незамедлительно сообщать работодателю […] о невозможности явиться на работу, представив […] документы, обосновывающие отсутствие», как отмечается в пояснительной записке к проекту закона, «призвана повысить уровень ответственности и дисциплины работников, обеспечить трудовую дисциплину […], обеспечить законные права и интересы работодателя и нормальную работу предприятия».
Этот довод необоснован, так как нормы п. d) ч. (2) ст. 9 ТК обязывают работника «соблюдать трудовую дисциплину». Более того, нормы п. d) ч. (1) ст. 10 и ст. 206 ТК предоставляют работодателю право привлекать работников к дисциплинарной ответственности за нарушение трудовой дисциплины.
Кроме того, выражение «незамедлительно сообщать» не придает
норме точный или ясный смысл, а, наоборот, носит общий характер, и не учитывает обстоятельства, в которых находится работник, или же его возможности незамедлительно проинформировать работодателя о невозможности явиться на работу. Следовательно, если поддержать такое предложение, то оно оставит место для двоякого толкования. Между тем, как гласит ст. 3 Закона № 780 о законодательных актах от 27.12.2001, именно «точность» является одним из обязательных условий, которые следует соблюдать при разработке законодательного акта, что, увы, не учитывал автор законопроекта, по которому представлено заключение.
Что касается обеспечения трудовой дисциплины, также не учитывались нормы ч. (1) ст. 208 ТК, которая гласит, что до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен письменно затребовать от работника объяснение в письменной форме о совершенном проступке. В свою очередь работник может представить затребованное объяснение, но он не обязан это сделать.
Итак, если это предложение утвердят, оно наверняка не усовершенствует правовое регулирование трудовых отношений, а, наоборот, приведет к появлению дополнительного основания для возникновения спорных ситуаций.
К пункту 2 (Статья 10. Права и обязанности работодателя):
В ч. (2) ст. 10 ТК предложено освободить работодателей от обязательства представлять штатное расписание территориальной инспекции труда и от обязательства выдавать работникам персональные разрешения на допуск к рабочему месту.
Данная поправка не является обоснованной, в том числе с учетом условий, из которых вытекает необходимость в этом изменении, последствий либо экономических и социальных эффектов, борьбы с нелегальной занятостью вследствие ее претворения в жизнь и др. Также не были представлены доводы насчет того, каким именно образом будет обеспечено соблюдение интересов государства и его граждан в случае применения соответствующих предложений.
В пояснительной записке указано только то, что работодателей освободят от определенных обязанностей, что позволит сократить административное бремя для них, поддержать деловую среду и улучшить инвестиционный климат в Республике Молдова.
При разработке этих изменений не учитывался ни тот факт, что ст. 10 ТК, в которую на основании Закона № 254 от 09.12.2011 внесли поправки, призвана пресечь такое масштабное явление как нелегальная занятость.
Вместе с тем, изменение, предложенное к ст. 10 ТК, противоречит собственно государственной политике, направленной на пресечение нелегальной занятости, которая практически подрывает экономическую и социальную безопасность государства.
Обоснование, которое приводится в пояснительной записке в поддержку изменения ст. 10, а именно «сокращение административного бремени на работодателей, поддержка деловой среды и улучшение инвестиционного климата», ни в коем случае не может преобладать над обязательствами государства (ст. 44 Конституции Республики Молдова, ст. 7 и ст. 71 ТК) по защите работников от принудительного труда, недекларированного труда или потери человеческих жизней на рабочем месте.
Отдельно следует сказать, что предложенная к ст. 10 поправка противоречит нормам п. c) ч. (2) ст. 9 ТК, согласно которому, работник обязан «постоянно носить при себе персональное разрешение на допуск к рабочему месту, выданное работодателем».
К пункту 3 (Статья 33. Действие коллективного трудового договора):
Законодательное положение, которое предлагают упразднить, вытекает из многочисленных ссылок ТК, определяющих необходимость постоянного наличия коллективного трудового договора на уровне предприятия (а именно: ч. (1) ст. 42; ч. (5) ст. 80; ч. (2) и (4) ст. 98; ч. (2) ст. 99; ч. (3) ст. 102,; ч. (3) ст. 103; ч. (2) ст. 107; ч. (2) ст. 121, и пр., которые прямо предписывают регламентировать некоторые аспекты трудовых отношений только через коллективный трудовой договор).
В то же время, исходя из принципов социального партнерства, установление продолжительности коллективного трудового договора – эксклюзивное право сторон, которое реализуется путем переговоров по инициативе любой из них. Другими словами, ч. (6) ст. 33 ТК никоим образом не ущемляет право сторон проводить переговоры относительно продления, изменения, дополнения и даже приостановления действия некоторых его положений.
Стоит уточнить, что CNSM отклоняет утверждение автора в пояснительной записке к законопроекту о том, что данное предложение сформулировано в результате консенсуса, достигнутого социальными партнерами, которые опирались на нормы ст. 38 ТК. Поясним, что при разработке проекта, предоставленного для выработки заключения по нему, не было учтено ни одно из замечаний либо предложений представителя профсоюзов, изложенных в ходе заседаний рабочей группы, на которых обсуждались соответствующие предложения.
К пункту 5 (Статья 56. Заключение индивидуального трудового договора):
Предложение исключить обязанность присваивать номер индивидуальному трудовому договору, а также вести реестр договоров не может заручиться поддержкой, ведь, если его поддержать, то это, наверняка, будет служить для работодателей стимулом использовать нелегальный труд.
Номер, присвоенный индивидуальному трудовому договору, и реестр, который ведется на предприятии для учета соответствующих договоров, служат основными элементами для определения действительности или легитимности данного юридического акта. Положения ч. (1) ст. 58 и ч. (3) ст. 56 ТК, которые однозначно предусматривают письменную форму индивидуального трудового договора, обязательное присвоение ему номера и ведение соответствующего реестра, призваны пресечь или же не допустить незадекларированные трудовые отношения.
Более того, как гласит Приказ № 57 от 27.07.2016 «Об утверждении «Перечня типовых документов и сроков их хранения для органов публичного управления, учреждений, организаций и предприятий Республики Молдова»» (утвержденный на основании положений Закона № 880 об архивном фонде Республики Молдова от 22.01.1992), индивидуальный трудовой договор следует хранить в архиве не менее 50 лет. Данная норма доказывает и историческую важность индивидуального трудового договора для сторон, кроме его социальной и экономической значимости. Итак, мы считаем, что не может быть приведен ни один довод в поддержку предложения исключить обязанность работодателя присваивать регистрационный номер индивидуальному трудовому договору.
К пунктам 6 и 7 (Статья 62. Запрещение применения испытательного срока и Статья 63. Результат испытательного срока):
Предложение упразднить запрет на применение испытательного срока при заключении индивидуального трудового договора в отношении молодых специалистов, предусмотренный в пкт. a) ст. 62 ТК, невозможно поддержать. Данная правовая норма служит гарантией защиты права указанной категории работников на трудоустройство. Более того, упразднение пкт. a) ст. 62 ТК противоречит нормам ч. (1) ст. 54 Кодекса об образовании, которая однозначно гласит, что «молодые специалисты занимают вакантные должности согласно распределению» Министерства просвещения. Мы считаем, что это предложение о внесении поправок в ТК противоречит и государственной политике в области защиты прав и интересов молодежи.
В соответствии с поправкой, предложенной к ч. (2) ст. 63 ТК, работодатель не будет обязан обосновать свое решение насчет неудовлетворительного результата испытательного срока и, следовательно, будет вправе увольнять, в том числе молодых специалистов, по своему усмотрению без какого-либо обоснования.
Более того, эти предложения вызывают определенные внутренние противоречия ТК, а именно, первое предложение ч. (2) ст. 63 ТК устанавливает, что неудовлетворительный результат в обязательном порядке устанавливается в приказе. Однако данное установление предполагает оценку четких доказательств (оснований), то есть установление факта, что работник не соответствует требованиям должности. Ведь сам факт (неудовлетворительный результат испытательного срока) доведения до сведения работника, безусловно, является безоговорочным правом работника, и, в то же время, обязанностью работодателя. Другими словами, исключение обязательства работодателя обосновывать решение об увольнении напрямую или косвенно нарушает фундаментальное право работника. Доступ работника к информации личного порядка является предметом Закона о доступе к информации № 982 от 11.05.2000.
В случае увольнения работника из-за неудовлетворительного результата испытательного срока на основании п. a) ч. (1) ст. 86 ТК, как предлагается сейчас (без обоснования установления неудовлетворительного результата испытательного срока), безусловно, создаст серьезные трудности самому работодателю в ситуации, в которой работник опротестует приказ об увольнении в органы надзора и контроля или органы трудовой юрисдикции. В этой связи ч. (2) ст. 89 ТК предусматривает, что при рассмотрении индивидуального трудового спора судебной инстанцией работодатель обязан доказать законность освобождения работника. Такие предложенные дополнения ТК как: «Работодатель не обязан мотивировать решение о неудовлетворительном результате испытательного срока», носят, на наш взгляд, неконституционный характер и, следовательно, могут стать предметом обращения в Конституционный суд. Обязанность мотивировать решение о неудовлетворительном результате испытательного срока, по нашему мнению, может быть приравнено к необоснованному отказу в приеме на работу, который, согласно ч. (1) и (3) ст. 47 ТК, запрещен и должен оформляться в письменной форме.
Предложения по внесению поправок в ст. 63 также не аргументированы. В пояснительной записке к соответствующему проекту указана лишь их цель, а именно, упрощение процедуры увольнения, и констатируется, что работодатели в результате внесенных поправок, будут освобождены от необходимости мотивировать решение о неудовлетворительном результате испытательного срока.
Принятие предложений по внесению изменений в ст. 63 Трудового кодекса будет противоречить положениям ст. 4 Конвенции МОТ № 158/1982 о прекращении трудовых отношений по инициативе работодателя (ратифицирована Постановлением Парламента Республики Молдова № 994-XIII от 15.10.1996), которая устанавливает, что «трудовые отношения с работниками не прекращаются, если только не имеется законных оснований для такого прекращения, связанного со способностями или поведением работника или вызванного производственной необходимостью предприятия…». В то же время п. 13 Рекомендации МОТ № 166/1982 о прекращении трудовых отношений по инициативе работодателя предусматривает, что «работник, которого уведомили о прекращении с ним трудовых отношений или трудовые отношения с которым уже прекращены, должен иметь право на получение от работодателя, по своей просьбе, письменного изложения основания (оснований) прекращения трудовых отношений». Впрочем, в области трудовых отношений любое решение работодателя должно быть обосновано.
К пункту 8 (Статья 65. Оформление приема на работу):
Принятие данного предложения (факультативное издание приказа о принятии на работу) создаст определенные противоречия в регулировании трудовых отношений, а именно.
Согласно п. 14 Положения о порядке заполнения, хранения и учета трудовой книжки (утвержденного Постановлением Правительства РМ № 1449 от 24.12.2007), «все записи о приеме на работу производятся согласно соответствующим приказам работодателя […]». В то же время, п. 15 того же положения устанавливает, что «предприятие обязано ознакомить работника под роспись в личной карточке с каждой записью, произведенной в трудовой книжке согласно приказу о приеме на работу».
Части (1) и (6) ст. 66 ТК предусматривают, что трудовые книжки ведутся на всех работников, проработавших на предприятии свыше пяти рабочих дней. Их заполнение, в том числе записи о приеме на работу, производится в порядке, установленном правительством, то есть путем издания приказа, в соответствии с указанным выше постановлением.
Принимая во внимание все вышеизложенное, а также тот факт, что трудовые книжки пока не выведены из оборота и, особенно, что до настоящего времени нет альтернативного эффективного механизма регистрации трудовой деятельности работника на национальном уровне, считаем нецелесообразным поддержать данное предложение.
К пунктам 9, 12 (ч. (2) ст. 86) 16-22, 32-36 (ст. 78, 86, 103, 105, 110, 111, 114, 126, 127, касающиеся Дополнительного отпуска без сохранения заработной платы по уходу за ребенком в возрасте от трех до шести лет):
Введение поправок в статьи ТК, указанные в утвержденном проекте в пунктах 9, 12, 16-22 и других, согласно которым предлагается сократить на два года продолжительность дополнительного неоплачиваемого отпуска по уходу за ребенком в возрасте от трех до шести лет (предлагается от трех до четырех лет) является необоснованной.
В то же время, данное предложение не основывается на официальном анализе (статистических данных, конкретных цифрах), который бы приводил точное число работников, пользующихся в настоящее время этим правом. Кстати, этот факт также отмечается лицами, интересующимися комментариями к законопроекту на сайте particip.gov.md, которые не поддерживают единогласно соответствующие поправки.
Более того, в контексте нынешних условий в стране касательно охвата детей дошкольным образованием (ясли или дет-ские сады), данное предложение не соответствует принципам государственной политики, связанным с защитой прав и интересов ребенка. Помимо этого, не проведен анализ финансовых средств, которые, в случае принятия данных предложений, будут необходимы для покрытия медицинского отпуска, предоставляемого работникам для ухода за ребенком в возрасте от четырех до шести лет.
В пояснительной записке к указанному проекту (к пункту 21, (ст. 126)) в качестве недостатков действующих положений указаны: снижение участия женщин с маленькими детьми на рынке труда; снижение шансов карьерного роста; отрицательное влияние на размер пенсии и др. При этом ничего не говорится о возможных отрицательных последствиях принятия предложенных поправок – как это скажется на уходе за ребенком в возрасте от четырех до шести лет, какие финансовые средства потребуются для оплаты медицинских отпусков в случае заболевания этой категории детей и необходимости ухода за ними и др. Другими словами, автор предложений проигнорировал положения статьи 20 Закона № 780/2001, согласно которой, если реализация новых норм потребует финансовых и иных затрат, необходимо финансово-экономическое обоснование. При этом предложенные изменения вызывают высокий риск отрицательного воздействия на состояние здоровья детей и дополнительные финансовые расходы.
Дополнительный отпуск без сохранения заработной платы по уходу за ребенком в возрасте от трех до шести лет в настоящее время предоставляется выборочно, то есть только по требованию работника, что является благоприятной гарантией как для работника, так и для ребенка. Нужно признать, что участие женщины (с ребенком в возрасте от трех до шести лет) на рынке труда или аспекты, которые относятся к профессиональным навыкам, карьерному росту и др., не могут представлять интерес выше воспитания и/или здоровья ребенка – ценности, на которые опирается будущее всего общества и государства.
К пунктам 12 и 31 (Статья 86. Увольнение):
Предложенные изменения в п. e) ч. (1) ст. 86 не обеспечат усовершенствование регулирований трудовых отношений, связанных с увольнением работника по причине недостаточной квалификации. Автор предложения не учел, что согласно положениям п. j) ч. (3) ст. 72 Конституции Республики Молдова, «общий режим трудовых отношений, профессиональные союзы и социальная защита» регламентируются Органическим законом. Следовательно, аспекты, касающиеся условий прекращения трудовых отношений, в данном случае, должны быть регламентированы Органическим законом, а не постановлением правительства, как предлагается в указанном законопроекте.
Следовательно, для усовершенствования данной нормы (п. e) ч. (1) ст. 86 ТК), считаем целесообразным разработать проект закона, целью которого станет механизм (условия, критерии) аттестации и особенно процедуры (условия, гарантии, компенсации и др.) увольнения работника по причине недостаточной квалификации.
Изменение п. p) ч. (1) ст. 86 ТК в варианте, предложенном в п. 12 законопроекта, также не может быть поддержано, так как при рассмотрении его корреляции с содержанием ст. 2111 в предложенной редакции (к п. 31 указанного проекта), выяснилось, что не были приняты во внимание аспекты, связанные с констатацией дисциплинарных проступков и применением соответствующих санкций. При этом общий характер положений ст. 2111 законопроекта создаст возможности для злоупотреблений в процессе применения.
CNSM выступает также против предложения к п. y1), предусматривающему увольнение работника по такой причине как: «обладание работником статусом пенсионера по возрасту». Помимо того, что данное предложение противоречит основному праву любого человека на труд, закрепленному в ч. (1) ст. 43 Конституции Республики Молдова, оно также не соответствует принципу равноправия всех работников в трудовых отношениях (ч. (1) ст. 8 ТК), согласно которому запрещается любая прямая или косвенная дискриминация работника, в том числе, по признаку возраста.
К пунктам 13 и 14 (Статья 87.
Запрещение увольнения без согласия профсоюзного органа и Статья 88. Процедура увольнения в случае ликвидации предприятия, сокращения численности или штата работников)
Гарантии, закрепленные в ч. (1) ст. 87 и п. h) ч. (1) ст. 88 ТК, призваны защитить состоящих в профсоюзе работников от возможного произвола со стороны работодателей, в том числе за активное участие в профсоюзном движении.
Из этих соображений профсоюзы высказываются против исключения из перечисленных статей гарантий, которые закрепляют три случая (сокращение численности или штата работников предприятия; установление факта несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной решением аттестационной комиссии; неоднократное нарушение в течение года трудовых обязанностей, если ранее применялись дисциплинарные взыскания) увольнения работников-членов профсоюза с предварительного письменного согласия профсоюзного органа предприятия.
В пояснительной записке не приводится ни одного довода в поддержку предложений внести поправки в ст. 87 ТК. Автор проекта указывает только, что в результате данных изменений работодатель уже не будет обязан запрашивать согласие профсоюзного органа на увольнение работников в перечисленных случаях. В то же время, в пояснительной записке уточняется, что предлагаемые изменения позволят улучшить инвестиционный климат в Республике Молдова и упростят процедуру увольнения работников.
Следовательно, констатируем, что автор предлагаемых поправок к ст. 87 и ст. 88 ТК проигнорировал условия разработки законодательного акта, предусмотренные Законом № 780/2001, а именно требование насчет обоснования предложений, связанных с разработкой законодательного акта. То есть, если предлагаемые изменения утвердят, то это подорвет уровень защиты работников, состоящих в профсоюзе, и будет служить для работодателя стимулом принимать самоуправные решения относительно трудящихся.
К пункту 15 (Статья 97. Неполное рабочее время):
Поправка, указанная в п. 15, также не может быть принята. Ее утверждение исключит гарантию, которая закреплена в ч. (1) ст. 97 ТК и которая обеспечивает работникам, имеющим детей в возрасте до четырнадцати лет, право установления для них неполного рабочего дня или неполной рабочей недели. Тот факт, что некоторые страны, в том числе входящие в Европейский союз, устанавливают более ограниченные гарантии по сравнению с Республикой Молдова (для беременных женщин; матерей, воспитывающих детей в возрасте до шести лет; работников, имеющих детей в возрасте до четырнадцати лет, и т. д.), не может служить оправданием для ограничения трудовых прав и гарантий работников. Данное предложение можно отнести к числу необоснованных и нацеленных на уменьшение уровня защиты прав и интересов работников с детьми, эта инициатива противоречит государственной политике в области труда, социальной защиты и семей с детьми.
К пунктам 23-29 (Статьи об урегулировании трудовых отношений посредством коллективного трудового договора или другого нормативного акта на уровне предприятия):
Дополнение ч. (3) ст. 1361; ст. 160; ч. (4) ст. 162; ст. 1651; ч. (2) ст. 169; ч. (2) ст. 178; ч. (2) ст. 179 ТК словами «или в другом нормативном акте на уровне предприятия» ограничит или нарушит право профсоюзного органа предприятия: участвовать в установлении бестарифной системы оплаты труда на уровне предприятия; в установлении пониженных расценок за частичный брак по вине работника; в установлении в результате переговоров по коллективному трудовому договору материальной помощи; в установлении процедуры пересмотра или замены норм труда, или в установлении посредством переговоров других дополнительных льгот, которыми могут воспользоваться работники-члены профсоюза. Предложения по дополнению статей, указанных в п. 23-29 данного проекта, приведут к снижению защиты социально-экономических и трудовых прав и интересов работников посредством социального партнерства на уровне предприятия. Соответствующие предложения противоречат одному из основных принципов социального партнерства, а именно: «создание государством благоприятных условий для развития социального партнерства» (ст. 17 ТК).
Все то, что указано в пояснительной записке к данному проекту закона, а именно, что эти предложения призваны улучшить нормативное содержание соответствующих юридических норм, практику их применения, на наш взгляд, возымеет обратный эффект, то есть ухудшит нормативное содержание. Приведенные автором проекта констатации о том, что в трудовом законодательстве существуют определенные упущения по той причине, что на предприятиях, где нет коллективных трудовых договоров, не могут действовать определенные нормы, в том числе в области оплаты труда, не обоснованы. Согласно ч. (2) ст. 135 ТК, «формы, условия и размеры оплаты труда на хозрасчетных предприятиях устанавливаются путем коллективных или, по обстоятельствам, индивидуальных переговоров между работодателем и работниками или их представителями в зависимости от финансовых возможностей работодателя и закрепляются в коллективных и индивидуальных трудовых договорах».
Исходя из вышеизложенного, а также из того, что указанный проект закона имеет следующие существенные упущения:
содержит изменения и поправки в Трудовой кодекс, которые подрывают права и гарантии работников, права и гарантии профсоюзной деятельности по защите членов профсоюза, эффективность социального партнерства в сфере труда, особенно на уровне предприятия;
противоречит конституционным положениям (ст. 43 и ст. 72 Конституции Республики Молдова) и нормам международного права, к которым Республика Молдова присоединилась в результате ратификации (Конвенция МОТ № 158/1982);
содержит предложения по внесению изменений в ТК без обоснованного с финансово-экономической точки зрения анализа (ст. 20 Закона № 780/2001);
содержит положения, поощряющие использование нелегальной занятости;
необоснованно ограничивает (исключает) определенные обязательства, ответственность работодателя в плане: увольнения работников, принятых на работу с испытательным сроком, в том числе молодых специалистов; использования незаконного труда; ведения коллективных переговоров;
устанавливает привилегии для деловой среды и с целью улучшения инвестиционного климата в Р. Молдова за счет ограничения прав и гарантий работников,
мы ОТКЛОНЯЕМ проект Закона о внесении изменений и дополнений в Трудовой кодекс.
В то же время, предлагаем вернуться к работе над данным проектом сквозь призму всего вышеперечисленного – в рамках трехсторонней рабочей группы (созданной из представителей социальных партнеров – правительства, патронатов, проф-союзов – основываясь на принципе равенства сторон) для доработки, выработки повторного заключения и передачи в Национальную комиссию по консультациям и коллективным переговорам в целях достижения компромисса между социальными партнерами.